2023年12月29日第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會上通過了新修訂的《中華人民共和國公司法》，新公司法將于2024年7月1日起施行。新公司法在公司資本制度、股東知情權(quán)、股權(quán)交易規(guī)則公司治理結(jié)構(gòu)、董監(jiān)高責任等方面進行了修訂和補充，是公司法的一次重大修訂。公司法對信托業(yè)務(wù)的影響主要在于資產(chǎn)管理信托業(yè)務(wù)中的非標投資類業(yè)務(wù)以及服務(wù)信托中涉及公司股權(quán)相關(guān)服務(wù)的業(yè)務(wù)。結(jié)合展業(yè)實踐，筆者就新公司法對信托業(yè)務(wù)的現(xiàn)實影響進行了分析和總結(jié)。

一、關(guān)注股東出資義務(wù)的履行和責任

1、關(guān)于實繳出資。信托出資設(shè)立公司或者增資取得標的公司股權(quán)的，需關(guān)注新公司法第四十七條關(guān)于出資時限的要求，有限責任公司全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。如信托成立之初未能全額實繳出資到位的，可能面臨如下風險：一是未能按時實繳出資的，在公司催繳、寬限期屆滿、董事會決議后將喪失股權(quán)，影響信托對標的公司控制力；二是成立之初未足額實繳出資的，后續(xù)需委托人增加委托信托財產(chǎn)方可完成實繳出資，但受托人難以強制要求委托人追加委托財產(chǎn)；三是標的公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求未實繳出資的股東提前實繳出資，屆時信托項目將面臨立即補交出資的法律責任?；谝陨蠁栴}，無論是資產(chǎn)管理信托的股權(quán)投資業(yè)務(wù)還是服務(wù)信托業(yè)務(wù)，建議控制標的公司注冊資本規(guī)模并一次性完成資金委托和實繳，否則應(yīng)充分提示后續(xù)未能及時實繳出資而導致喪失部分股權(quán)、影響信托對標的公司控制力等風險。

此外，根據(jù)第五十條和第九十九條，有限責任公司設(shè)立時或股份有限公司發(fā)起時，股東出資不足或非貨幣出資不實的，其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任。信托公司展業(yè)過程中還需加強對其他股東出資義務(wù)履行情況的核實，避免后續(xù)承擔連帶責任。

2、關(guān)于受讓老股權(quán)。新公司法第八十八條明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中出資責任的分配，與公司法司法解釋三第18條要求保持一致。一是股東轉(zhuǎn)讓已認繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔繳納該出資的義務(wù)。故信托公司受讓老股的，股權(quán)價值評估和股轉(zhuǎn)價款應(yīng)考慮未實繳出資的影響。二是受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。故信托項目轉(zhuǎn)讓股權(quán)給第三方的，如股轉(zhuǎn)價款中扣除了未實繳出資部分金額但后續(xù)受讓方未按期補充實繳的，轉(zhuǎn)讓方仍需承擔補充責任，屆時如信托項目已清算的受托人追繳受益人已分配信托利益存在現(xiàn)實障礙。建議在完成實繳后進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或就股轉(zhuǎn)后補充實繳出資責任設(shè)置避險機制。三是未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任；受讓人不知道且不應(yīng)當知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔責任。股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，如認繳出資期限已屆滿但未實繳的出資，建議在轉(zhuǎn)讓階段完成貨幣實繳，避免后續(xù)雙方的責任不清。但對于受讓非貨幣實繳出資的股權(quán)的，受讓人應(yīng)充分評估非貨幣資產(chǎn)價值，避免后續(xù)因價值不足額而承擔連帶補充出資責任，實操中可以考慮要求轉(zhuǎn)讓方就非貨幣出資部分出具會計師事務(wù)所驗資報告，并對出資資產(chǎn)進行價值評估，后續(xù)可舉證為受讓人不知曉不知道或不應(yīng)當知道，豁免連帶責任。

二、新公司法加強了對小股東權(quán)利的保護

信托公司未上市股權(quán)投資業(yè)務(wù)以Pre-IPO業(yè)務(wù)為主，屆時標的公司多已估值較高、愿意分享的股權(quán)較少，信托公司可爭取股權(quán)權(quán)利有限，新公司法增加了對小股東權(quán)利的保護安排，信托公司可利用相關(guān)法條積極行使股東權(quán)利。

一是董事會的議事方式調(diào)整為“過半數(shù)出席方可舉行，經(jīng)全部董事半數(shù)通過方可通過”，統(tǒng)一了議事方式，無法再就事項重要與否區(qū)分三分之二表決通過的議事規(guī)則，公司股東對于董事會董事人員的委派，如無法控制半數(shù)以上董事的，將無法實質(zhì)控制董事會，加強了對小股東的保護，同時小股東可以通過設(shè)置一票否決權(quán)，就重點事項設(shè)置保護機制。

二是新公司法降低了股東提請股東會審議臨時提案的標準。根據(jù)第一百一十五條，單獨或者合計持有公司1%以上（之前為3%）股份的股東，可以在股東會會議召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會，此條保護了小股東的權(quán)利，信托公司未上市股權(quán)投資業(yè)務(wù)中持有小額股份的，可利用該發(fā)條積極行使股東權(quán)利。

三是除上述兩點外，新公司法新增了股東查詢復制股東名冊、查詢公司憑證的權(quán)利，對于持有小股權(quán)的信托項目，可充分行使相應(yīng)權(quán)利，加強對公司運作的監(jiān)督。

三、Pre-IPO業(yè)務(wù)中應(yīng)關(guān)注股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的相關(guān)調(diào)整

信托公司未上市股權(quán)投資業(yè)務(wù)如以IPO為退出路徑的，必然經(jīng)歷標的公司的股份制改造，應(yīng)根據(jù)此次新公司法的變化與公司創(chuàng)始人股東和其他財務(wù)投資人做好股份制改造安排。

一是新公司法第一百四十二條允許股份有限公司采用面額股或者無面額股的方式發(fā)行股份。無面額股的方式，實質(zhì)就是放開了溢價或者折價發(fā)行，但是應(yīng)當將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計入注冊資本。新公司法下，創(chuàng)始人和財務(wù)投資人的股權(quán)比例可通過無面額股的方式進行調(diào)整，不必通過股轉(zhuǎn)或增資完成，投資方式更為靈活。

二是此次新公司法修訂，明確了股份有限公司公司章程可以規(guī)定發(fā)行與普通股權(quán)利不同的類別股，具體包括“優(yōu)先/劣后股”、“特殊表決權(quán)股”、“轉(zhuǎn)讓受限股”等，上市公司不得發(fā)行特殊表決權(quán)股和轉(zhuǎn)讓受限股，但公開發(fā)行前已發(fā)行的不受限。據(jù)此，信托公司未上市股權(quán)投資業(yè)務(wù)中可在標的公司股份制改造時，通過發(fā)行轉(zhuǎn)讓受限股、劣后股等，綁定創(chuàng)始人/實控人責任。當然創(chuàng)始人/實控人也可以通過發(fā)行特殊表決權(quán)股，加強自身對公司經(jīng)營的控制權(quán)，防止財務(wù)投資人“爭奪”公司控制權(quán)、干涉公司經(jīng)營權(quán)等“門口的野蠻人”操作。

四、公司治理及高管安排方面的注意事項

信托公司股權(quán)投資業(yè)務(wù)及股權(quán)服務(wù)信托業(yè)務(wù)中履行受托人職責需行使股權(quán)權(quán)利、派駐公司法人和董事等高管人員，相關(guān)設(shè)置中應(yīng)關(guān)注新公司法的相關(guān)變化。

一是新公司法引入授權(quán)資本制。公司章程或董事會可授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。該等安排可能導致少數(shù)股東的股權(quán)被稀釋，信托公司持股比例較少時，建議在公司章程中限制該等授權(quán)。

二是強化了董事、高級管理人員的相關(guān)義務(wù)和責任。新增規(guī)定：董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當承擔賠償責任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當承擔賠償責任；違法減資和違法分紅的的，董事、高級管理人員應(yīng)當承擔賠償責任。新增明確：董事為公司清算義務(wù)人，清算組由董事組成，清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。據(jù)此，信托公司向項目公司派駐董事、高管的應(yīng)加強對派駐人員的資格管理和考核約束，對于合作方派駐董事、高級管理人員的也應(yīng)有一定的任職要求，避免標的公司承擔賠償責任。同時，從業(yè)人員擔任標的公司董監(jiān)高的，應(yīng)充分盡職履責，在公司授權(quán)范圍的行使權(quán)利，避免個人因標的公司管理事項而承擔賠償責任。

三是新公司法優(yōu)化了監(jiān)事制度。有限責任公司可以根據(jù)章程通過設(shè)置有董事組成的審計委員會代替監(jiān)事會/監(jiān)事，規(guī)模較小或者股東較少的有限責任公司經(jīng)全體股東同意可以不設(shè)監(jiān)事。

四是關(guān)注不同比減資的規(guī)定。對于減資程序，新公司法提到，公司減少注冊資本原則上應(yīng)同比例減資，但有限責任公司全體股東另有約定、股份有限公司章程另有約定的除外。信托公司在投資類業(yè)務(wù)中應(yīng)提前明確相應(yīng)要求，避免部分股東通過不同比減資方式抽逃出資或變現(xiàn)分紅。信托公司融資類業(yè)務(wù)中亦建議將核心股東的不同比減資行為作為貸款提前到期等違約情形的觸發(fā)條件，保護自身作為債權(quán)人的利益。

五、做好存量業(yè)務(wù)梳理排查和應(yīng)對安排

目前新公司法尚未生效，部分法條相關(guān)細則尚待進一步明確，信托公司應(yīng)加快梳理新公司法對公司存量業(yè)務(wù)的影響，提前制定風險預案，做好梳理過渡。一是梳理存量股權(quán)投資業(yè)務(wù)是否存在尚未全額實繳出資、受讓股權(quán)原股東出資不實等情形，并跟蹤關(guān)注國務(wù)院后續(xù)對于存量公司認繳期限調(diào)整的具體要求；二是根據(jù)新公司法對于董事會等公司治理機制的調(diào)整，梳理與修訂公司股權(quán)投資或股權(quán)服務(wù)信托相關(guān)制度中對于標的公司公司治理的相關(guān)要求；三是在新業(yè)務(wù)開展過程中，充分利用新公司法新增的小股東權(quán)利、類別股發(fā)行等制度安排，設(shè)定交易架構(gòu)，促進多方利益共贏，防范業(yè)務(wù)風險。